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　　美國(guó)時(shí)間7月15日上午10時(shí)許，三一集團(tuán)關(guān)聯(lián)公司RALLS公司起訴奧巴馬總統(tǒng)案在美國(guó)哥倫比亞聯(lián)邦巡回上訴法院獲勝。消息傳出迅速引發(fā)媒體普遍關(guān)注。7月19日，三一集團(tuán)在北京召開(kāi)“美國(guó)風(fēng)電訴訟案媒體說(shuō)明會(huì)”，就媒體最為關(guān)心的問(wèn)題進(jìn)行了正面回應(yīng)。說(shuō)明會(huì)上，該案美國(guó)律師團(tuán)隊(duì)首席律師夏廷康對(duì)案件進(jìn)程、判決結(jié)果及歷史意義進(jìn)行了詳細(xì)解讀。以下內(nèi)容根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)錄音整理。

　　美國(guó)東部時(shí)間7月15日上午10時(shí)許，美國(guó)哥倫比亞特區(qū)聯(lián)邦巡回上訴法院，由漢得遜大法官、布朗大法官和維金斯大法官組成的合議庭一致裁定，奧巴馬總統(tǒng)下達(dá)的禁止羅爾斯俄勒岡州BC風(fēng)電項(xiàng)目的總統(tǒng)令未經(jīng)適當(dāng)?shù)某绦?，剝奪了羅爾斯風(fēng)電項(xiàng)目受憲法保護(hù)的財(cái)產(chǎn)權(quán)。從法院的上述判決命令下達(dá)的那一刻起，在法律意義上而言，奧巴馬總統(tǒng)令就已經(jīng)失效了。

　　總統(tǒng)令程序違憲

　　奧巴馬和CFIUS需公布禁令證據(jù)

　　這個(gè)官司的切入點(diǎn)是什么呢?因?yàn)槊绹?guó)CFIUS和奧巴馬總統(tǒng)賴以做出決定的法源來(lái)自于美國(guó)《國(guó)防生產(chǎn)法》721條款，721條款規(guī)定美國(guó)總統(tǒng)依據(jù)該法案做出的決定或者采取的行動(dòng)不受司法審查。但是，該條款并沒(méi)有規(guī)定總統(tǒng)采取相關(guān)行動(dòng)或做出相關(guān)決定的決策過(guò)程不受司法審查。所以本案的切入點(diǎn)，就是要去尋找總統(tǒng)在做出這個(gè)決定的過(guò)程中是否按照憲法或者相關(guān)的法律辦事，是否侵犯當(dāng)事人的應(yīng)受法律保護(hù)的權(quán)益。

　　無(wú)論是美國(guó)法律界人士還是中國(guó)的相關(guān)人士，都對(duì)這個(gè)案子比較關(guān)心，大家會(huì)問(wèn)：打這個(gè)官司有什么用呢?人家的決定不受挑戰(zhàn)啊?我要跟大家講的是，一旦作出一個(gè)決定的過(guò)程是違法的，那么這個(gè)決定就是不能成立的。就像毒樹(shù)上結(jié)不出好的果子，如果這棵樹(shù)有毒，果子也就不能吃了。所以，我們?cè)僬f(shuō)明一下，就是隨著7月15號(hào)美國(guó)哥倫比亞特區(qū)聯(lián)邦巡回上訴法院的判決下達(dá)的那個(gè)時(shí)刻起，美國(guó)奧巴馬總統(tǒng)就BC風(fēng)電項(xiàng)目下達(dá)的命令在法律上已經(jīng)失效了，從這一刻的意義來(lái)講，三一風(fēng)電項(xiàng)目的訴訟取得了完全的勝利。

　　那為什么不說(shuō)直接推翻禁令呢?因?yàn)閺姆缮现v，巡回上訴法院會(huì)將案子打回到地方法院去，讓地方法院根據(jù)巡回上訴法院的判定再去走合適的程序。走完合適的程序可能就有兩種結(jié)果，一種結(jié)果是維持原來(lái)的決定，另一種結(jié)果是改變?cè)瓉?lái)的決定。巡回上訴法院長(zhǎng)達(dá)47頁(yè)的決定里面幾次提到，“雖然不能確定本案最后的結(jié)果是什么，但是可以確定的是在奧巴馬總統(tǒng)下達(dá)總統(tǒng)令的這個(gè)過(guò)程中，沒(méi)有給三一關(guān)聯(lián)公司羅爾斯適當(dāng)?shù)某绦蛘x”。案件發(fā)回初審法院以后，CFIUS和美國(guó)總統(tǒng)必須做以下幾件事：第一，要告訴當(dāng)事人，CFIUS和美國(guó)總統(tǒng)要采取什么樣的行動(dòng)?對(duì)本案而言，即總統(tǒng)不讓羅爾斯公司做這個(gè)項(xiàng)目;第二，CFIUS和美國(guó)總統(tǒng)要讓羅爾斯公司當(dāng)事人接觸到作出決定所依賴的證據(jù)?？赡苓@些證據(jù)分為兩種，一種是保密的信息，另一種是不保密的信息。法院要求CFIUS和美國(guó)總統(tǒng)把不保密的信息提供給羅爾斯公司。過(guò)去，CFIUS運(yùn)作方式是自愿申報(bào)，如果你申報(bào)，你就要回答CFIUS的一些問(wèn)題。如果CFIUS用一些材料判定當(dāng)事人違反國(guó)家安全，那么當(dāng)事人就要分析這些材料，做出適當(dāng)?shù)暮陀嗅槍?duì)性的回應(yīng)。在自愿申報(bào)的過(guò)程中，你自己跟他說(shuō)我是一個(gè)好人，但他不聽(tīng)。這就好比警察把你抓進(jìn)了警察局，你還滿頭霧水，問(wèn)：“警察大人，我犯的什么法?”結(jié)果警察說(shuō)：“你自己干的什么壞事你自己還不知道嗎?”所以說(shuō)，在過(guò)去，美國(guó)雖然是名義上的法制國(guó)家，但CFIUS運(yùn)作過(guò)程中不給當(dāng)事人適當(dāng)?shù)姆沙绦虻谋Ｗo(hù)。在這個(gè)案件里面，三位大法官特別地講到，美國(guó)司法部、總統(tǒng)的律師、地方法院法官同意，三一關(guān)聯(lián)公司羅爾斯公司已經(jīng)訪問(wèn)過(guò)CFIUS，他們跟CFIUS打過(guò)報(bào)告，回答過(guò)CFIUS的問(wèn)題。巡回上訴法院說(shuō)，這是不夠的，因?yàn)镃FIUS從來(lái)沒(méi)有給過(guò)當(dāng)事人一個(gè)針對(duì)性的回答。下一步我們要做這個(gè)事情。在座的各位可能沒(méi)有美國(guó)法律實(shí)務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，當(dāng)法官要求你把擺在桌面下的東西擺在桌面上來(lái)時(shí)，你就要考慮你拿到桌面上的證據(jù)是不是荒唐的、可笑的、捕風(fēng)捉影的，是不是真正有理的。這個(gè)用我們的話說(shuō)，就是一個(gè)裝有魔鬼的瓶子又要被打開(kāi)了，把這樣證據(jù)擺在桌面上，對(duì)美國(guó)政府的威信和運(yùn)作可能造成很大的損害。所以，不要小看法院的命令，它非常有針對(duì)性，會(huì)讓CFIUS 和美國(guó)政府非常的不安。這是一個(gè)方面。

　　申報(bào)不分先后風(fēng)電項(xiàng)目具有憲法保護(hù)的財(cái)產(chǎn)權(quán)

　　還有幾個(gè)細(xì)節(jié)，這樣一個(gè)判決它有好幾個(gè)中心的議題。一個(gè)就是說(shuō)三一集團(tuán)關(guān)聯(lián)公司羅爾斯公司在風(fēng)電項(xiàng)目具有憲法保護(hù)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，這個(gè)意味著什么?在我們?cè)庥龅那闆r里，美國(guó)政府首先一個(gè)立場(chǎng)是，因?yàn)槟闶峭鈬?guó)投資者，你在美國(guó)投資一個(gè)項(xiàng)目即使你投資完成，交割完成，只要聯(lián)邦政府沒(méi)批準(zhǔn)，你也不具有憲法保護(hù)的財(cái)產(chǎn)權(quán)，你的財(cái)產(chǎn)保護(hù)權(quán)是有條件的，不確定的，是不能享受憲法保護(hù)的。但是，巡回上訴法院明確地指出，像羅爾斯一樣的外國(guó)投資者，一旦依法完成一個(gè)項(xiàng)目的投資，從項(xiàng)目交割的那一天起，憲法的保護(hù)就縫在了真相里，從那一刻起，你就有憲法保護(hù)的財(cái)產(chǎn)權(quán)。美國(guó)政府的第二個(gè)立場(chǎng)是，即使你有憲法的保護(hù)權(quán)，由于羅爾斯公司在交割項(xiàng)目前，沒(méi)有提前申報(bào)，因此你就放棄了你在憲法保護(hù)下程序正義的權(quán)利。但巡回上訴法院說(shuō)，沒(méi)這回事。為什么呢，因?yàn)閮蓚€(gè)主要的條件，第一、721條款明確地指出，向CFIUS申報(bào)是自愿申報(bào)，不是強(qiáng)制申報(bào);第二、721條款規(guī)定，對(duì)CFIUS 的自愿申報(bào)，可以在項(xiàng)目完成之前，也可以在完成之后。我們羅爾斯公司沒(méi)有在項(xiàng)目之前申報(bào)，而是在項(xiàng)目之后申報(bào)。這是符合規(guī)定的，這不代表我們自愿放棄了自己應(yīng)享有的權(quán)利。也就是說(shuō)，在完成投資的那一刻起，我們就享有美國(guó)憲法的保護(hù)，我早一點(diǎn)申報(bào)，晚一點(diǎn)申報(bào)，都不意味著我放棄了自己的權(quán)利。當(dāng)然，我們認(rèn)為早一點(diǎn)申報(bào)好一些，但這是我們自己的評(píng)估，這和你政府的動(dòng)作那是兩回事情。所以，國(guó)內(nèi)的有些評(píng)論說(shuō)，羅爾斯之前沒(méi)申報(bào)所以美國(guó)政府可以下禁令。天下哪有這樣的事?政府任何時(shí)候都應(yīng)該依法行政，不能因?yàn)槲耶?dāng)事人的動(dòng)作而改變。

　　歷史上首次確定CFIUS不能逃避司法審查

　　我還要再跟大家說(shuō)一點(diǎn)，我看新聞評(píng)論在追問(wèn)，這個(gè)官司下一步還要打到哪里去?我要告訴大家，關(guān)于CFIUS我們?cè)谝粚彽臅r(shí)候沒(méi)有涉及，法院的法官說(shuō)，CFIUS所做的這些已經(jīng)被總統(tǒng)令所取代，再審就沒(méi)有意義了。你們看見(jiàn)這個(gè)怪圈了沒(méi)有——因?yàn)镃FIUS采取的行動(dòng)，對(duì)我們當(dāng)事人造成了傷害，然后他采取的行動(dòng)又要被相應(yīng)的總統(tǒng)令取代，而總統(tǒng)令采取的行動(dòng)又不受司法審查。這就造成了每一個(gè)投資者就像秋菊一樣無(wú)處去伸冤，這也是為什么在CFIUS成立后長(zhǎng)達(dá)半個(gè)世紀(jì)以上的歷史，很少有人去挑戰(zhàn)它，沒(méi)有任何一個(gè)公司，不管你是從中國(guó)來(lái)的，還是從美國(guó)的盟友德國(guó)的、法國(guó)的，加拿大的、或是沙特阿拉伯、迪拜的，都不愿意去挑戰(zhàn)CFIUS，這就是我剛才說(shuō)的一個(gè)怪圈，CFIUS先對(duì)你下命令造成傷害，你要去找他的時(shí)候，他又抱著一個(gè)總統(tǒng)簽字的總統(tǒng)令，結(jié)果總統(tǒng)令不受司法審查，叫天天不應(yīng)，喊地地不靈。但是，這一次法院說(shuō)，不對(duì)，因?yàn)镃FIUS 相關(guān)的命令雖然被總統(tǒng)令取代，但是在未來(lái)，羅爾斯公司、三一以及其它外國(guó)公司還會(huì)在美國(guó)發(fā)展，還會(huì)遇到同樣的問(wèn)題，CFIUS還會(huì)對(duì)羅爾斯、三一以及其它外國(guó)公司在美國(guó)的發(fā)展造成障礙，我們(聯(lián)邦巡回上訴法院)要求地方法院立案實(shí)質(zhì)審查。這是一個(gè)很大的突破，在歷史上第一次確定CFIUS以后做事不能逃脫法律的審查，不能因?yàn)镃FIU的禁令效力時(shí)間短，而背靠總統(tǒng)這個(gè)大樹(shù)就可以逃避司法的審查。這是很大的成功。

　　那么，對(duì)本案來(lái)講，還有第二個(gè)成果，就是當(dāng)你發(fā)回重審的時(shí)候，你有什么結(jié)果呢，如果你有美國(guó)法律實(shí)務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，你就知道，他在一審法庭去重審的時(shí)候，結(jié)論也只有一個(gè)，CFIUS在風(fēng)電項(xiàng)目上同樣違法了憲法，剝奪羅爾斯公司受憲法保護(hù)的權(quán)利，沒(méi)有給予適當(dāng)?shù)某绦蛘x，因?yàn)榭偨y(tǒng)的命令就是根據(jù) CFIUS推薦做出來(lái)的，總統(tǒng)這樣做就判定了 CFIUS 不會(huì)比總統(tǒng)做得更多，他一定會(huì)被判定違反憲法。所以這個(gè)案子不是一個(gè)簡(jiǎn)單程序的案件，實(shí)質(zhì)上已經(jīng)對(duì)本案進(jìn)行實(shí)質(zhì)性的審查。我想說(shuō)的是另外一個(gè)訴求，就是CFIUS的動(dòng)作違反了美國(guó)的行政法，我可以說(shuō)這一個(gè)也不需要再做更多的審查，因?yàn)?CFIUS 已經(jīng)違憲操作，必然違反美國(guó)的行政法。所以我要說(shuō)，我們這個(gè)案子，我們今天的這個(gè)結(jié)論，對(duì)三一而言，是一個(gè)全勝。

　　訴訟案歷史意義重大創(chuàng)造三個(gè)“第一次”

　　進(jìn)一步講，這個(gè)案子創(chuàng)造了三個(gè)“第一次”。

　　第一，對(duì)三一而言是第一次，它是三一集團(tuán)發(fā)展史上第一次在海外維權(quán)取得的具有國(guó)際影響力的重大勝利，也是三一集團(tuán)國(guó)際化標(biāo)志性的勝利;

　　第二，對(duì)美國(guó)憲政史來(lái)說(shuō)也是第一次，第一次由一個(gè)外資投資實(shí)體對(duì)CFIUS和總統(tǒng)根據(jù)具有六十余年的《國(guó)防生產(chǎn)法》以國(guó)家安全為由做出的相關(guān)決定提出挑戰(zhàn)，并且挑戰(zhàn)成功。這一挑戰(zhàn)的成功會(huì)對(duì)CFIUS和美國(guó)總統(tǒng)未來(lái)的決策過(guò)程產(chǎn)生相當(dāng)?shù)挠绊?，這也是美國(guó)憲政史上的第一次;

　　第三，對(duì)中國(guó)而言也是第一次，剛才向總已經(jīng)提到，回想到中國(guó)的歷史，特別是1840年鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)中國(guó)的大門被西方列強(qiáng)用堅(jiān)船利炮轟開(kāi)以來(lái)，第一次實(shí)現(xiàn)了中國(guó)利益在西方先進(jìn)國(guó)家，對(duì)其政府和首腦的政府行為依法維權(quán)取得重大勝利，標(biāo)志著中國(guó)現(xiàn)代化的巨大進(jìn)步，它成功地制約了西方政府，同時(shí)也是西方世界最強(qiáng)大的政府，這是中華民族學(xué)習(xí)運(yùn)用西方文明取得的重大成果。

　　在二十年以后，你再回頭來(lái)看，今天我們?nèi)贿@個(gè)訴訟案，它的意義怎樣評(píng)價(jià)都不為過(guò)。我作為三一訴訟團(tuán)的律師，我要向感謝三一領(lǐng)導(dǎo)的勇氣、決心和信心，沒(méi)有這些我們走不到今天。